“受監(jiān)管”的穩(wěn)定幣背后的監(jiān)管框架淺析區(qū)塊鏈
Gemini和NYDFS這兩個受監(jiān)管的穩(wěn)定幣到底受到了哪些方面的監(jiān)管，這些監(jiān)管會產(chǎn)生怎樣的作用和影響，這是本文試圖探討的主要內(nèi)容。
穩(wěn)定幣，在加密貨幣領(lǐng)域已經(jīng)不是一個新事物。但最近兩個基于以太坊發(fā)行的、1:1錨定美元的穩(wěn)定幣（Gemini Trust Company, LLC發(fā)行的Gemini Dollar和Paxos Trust Company LLC發(fā)行的Paxos Standard）的出現(xiàn)，還是在加密貨幣和傳統(tǒng)金融市場掀起了波瀾。究其原因，大致是因?yàn)檫@兩個穩(wěn)定幣背后所存在的監(jiān)管身影——發(fā)行方本身為受監(jiān)管的信托公司，并且穩(wěn)定幣的發(fā)行經(jīng)過了紐約金融服務(wù)局（NYDFS）的批準(zhǔn)，且日后運(yùn)營將持續(xù)受到監(jiān)管。
那么這兩個受監(jiān)管的穩(wěn)定幣到底受到了哪些方面的監(jiān)管，這些監(jiān)管會產(chǎn)生怎樣的作用和影響，這是本文試圖探討的主要內(nèi)容。
1. 發(fā)行方為持牌機(jī)構(gòu)
根據(jù)《紐約州銀行法》、2015年8月生效的《虛擬貨幣許可條例》及NYDFS的監(jiān)管實(shí)踐，在紐約提供加密貨幣買賣、存儲等服務(wù)的主體需是持有虛擬貨幣許可證（Bit License）的機(jī)構(gòu)、或?yàn)榻?jīng)NYDFS許可的限定目的信托公司（limited purpose trust company）。此次兩個穩(wěn)定幣的發(fā)行方Gemini Trust Company, LLC及 Paxos Trust Company LLC即均是2015年獲得NYDFS許可的限定目的信托公司。
根據(jù)《紐約州銀行法》等規(guī)定及NYDFS的要求，該等類型的信托公司，在設(shè)立時(shí)即需要滿足資本金、反洗錢、反恐怖融資、消費(fèi)者保護(hù)、網(wǎng)絡(luò)安全等多方面的標(biāo)準(zhǔn)和要求，獲得NYDFS的許可，并在經(jīng)營中需持續(xù)受NYDFS的監(jiān)管。由于發(fā)行主體本身是持牌的信托公司，受到嚴(yán)格的監(jiān)管，其在穩(wěn)定幣出生前就已經(jīng)在監(jiān)管的視野中，且可能較為熟悉監(jiān)管規(guī)則及監(jiān)管風(fēng)格。
2. 發(fā)行審核
根據(jù)NYDFC發(fā)布的新聞公告，NYDFC是在全面、嚴(yán)格審核了這兩個發(fā)行方的申請之后批準(zhǔn)了其穩(wěn)定幣的發(fā)行申請，并附有一系列的合規(guī)性要求（主要涉及反洗錢、反恐怖融資、反制裁、反欺詐和價(jià)格操縱、網(wǎng)絡(luò)安全等等，具體請見下文），以保護(hù)用戶及市場。
經(jīng)過NYDFC的發(fā)行審核，這兩個穩(wěn)定幣的出生即獲得了政府簽發(fā)的準(zhǔn)生證，自此打上了合規(guī)的烙印，并將在政府的持續(xù)監(jiān)管下成長。
3. 運(yùn)營中的監(jiān)管
如上所述，NYDFC在批準(zhǔn)該等穩(wěn)定幣發(fā)行的同時(shí)是附有條件的——該等穩(wěn)定幣的運(yùn)營需符合各種適用法規(guī)的要求及政府指令。
(1) 主要適用法規(guī)
發(fā)行方作為設(shè)立在紐約州、從事加密貨幣業(yè)務(wù)的信托公司，不僅需要遵守適用于銀行業(yè)等金融機(jī)構(gòu)的一般性法律（如《紐約州銀行法》），也需要遵守適用于加密貨幣領(lǐng)域的特別規(guī)定；不僅受聯(lián)邦層面的相關(guān)法律管轄，也需受紐約州相關(guān)規(guī)定的規(guī)管。以下為發(fā)行方作為加密貨幣交易平臺的運(yùn)營者，需要遵守的相關(guān)主要規(guī)定（包括反洗錢、反恐怖融資、反制裁、KYC、防欺詐及價(jià)格操縱、網(wǎng)絡(luò)安全等方面）。
主要監(jiān)管事項(xiàng) |
主要法規(guī) |
適用對象 |
主要合規(guī)要求 |
反洗錢、反恐怖融資、反制裁、KYC |
《紐約州銀行法》、 《銀行保密法》、 《美國愛國者法案》、 《客戶盡職調(diào)查最終規(guī)則》 |
銀行及其他金融機(jī)構(gòu) |
(a) 向美國金融犯罪執(zhí)法網(wǎng)絡(luò)（FinCEN）提交涉及資金匯入?yún)R出等各種記錄和報(bào)告； (b) 制定BSA/AML、KYC政策和程序， (c) 委任反洗錢合規(guī)官； (d) 基于風(fēng)險(xiǎn)對客戶活動和信息進(jìn)行持續(xù)的監(jiān)測和更新 |
《銀行分支機(jī)構(gòu)反洗錢之交易監(jiān)控及過濾程序要求及證明規(guī)范》 |
在紐約經(jīng)營銀行業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)，包括信托公司等 |
(a) 建立有效的交易監(jiān)控程序； (b) 建立有效的過濾程序，以阻斷被美國財(cái)政部海外資產(chǎn)辦公室（OFAC）所禁止的交易； (c) 每年4月15日前須向NYDFS提交董事會決議或由高級管理人員出具的合規(guī)報(bào)告，且作出該等決議或報(bào)告的支持文件需保存5年備查 |
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防欺詐及市場操縱 |
《防止市場操縱及其他非法活動的指引》 |
從事加密貨幣相關(guān)業(yè)務(wù)的、經(jīng)NYDFC許可的限定信托公司及持有Bit License的機(jī)構(gòu) |
(a) 識別和評估欺詐、價(jià)格操縱風(fēng)險(xiǎn)； (b) 制定有效程序應(yīng)對風(fēng)險(xiǎn)； (c) 定期評估并適時(shí)修訂政策、控制及監(jiān)督機(jī)制； (d) 發(fā)現(xiàn)潛在的或正在進(jìn)行的欺詐等不法行為，需立即啟動調(diào)查，并向NYDFS報(bào)告。之后還需向NYDFS報(bào)告進(jìn)展情況（包括機(jī)構(gòu)已經(jīng)采取及擬采取的措施、發(fā)生的變化） |
網(wǎng)絡(luò)安全 |
《網(wǎng)絡(luò)安全條例》 |
根據(jù)《銀行法》、《保險(xiǎn)法》、《金融服務(wù)法》等需取得資質(zhì)、證照或許可的機(jī)構(gòu) |
(a) 制定網(wǎng)絡(luò)安全計(jì)劃和政策； (b) 委任首席信息安全官； (c) 實(shí)施加密技術(shù)以保護(hù)機(jī)構(gòu)所擁有的非公開信息； (d) 向NYDFS報(bào)告所有可能導(dǎo)致重大危害的網(wǎng)絡(luò)安全事件 |
(2) 其他監(jiān)管指令
發(fā)行方除需遵守以上主要法規(guī)外，還需滿足NYDFC提出的其他監(jiān)管要求，比如需確保可與美元完全兌換；制定消費(fèi)者保護(hù)政策和程序，及時(shí)處理消費(fèi)者投訴；并在其網(wǎng)頁上的顯著位置列明如下條款和條件：
(a) 使用穩(wěn)定幣從事非法活動的，穩(wěn)定幣或回贖時(shí)可獲得的法幣可能會被沒收；
(b) 穩(wěn)定幣及可兌換的法幣可能會在司法程序中被執(zhí)行機(jī)構(gòu)沒收；
(c) 被執(zhí)法機(jī)構(gòu)凍結(jié)、沒收的穩(wěn)定幣及法幣可能永久不得恢復(fù)或使用、甚至被銷毀。
4. 監(jiān)管的作用和影響
從穩(wěn)定幣發(fā)行主體本身為經(jīng)許可的信托公司、到穩(wěn)定幣的發(fā)行需經(jīng)嚴(yán)格審核、到其運(yùn)營過程中需遵守相關(guān)法律規(guī)定并符合政府的特定要求，可見NYDFC的監(jiān)管已經(jīng)貫穿至該等穩(wěn)定幣從出生到成長的每個階段。NYDFC在穩(wěn)定幣監(jiān)管上的嘗試，可為本國其他州及他國的監(jiān)管機(jī)構(gòu)審批民間穩(wěn)定幣的發(fā)行提供參考樣本，甚至可為擬發(fā)行法定數(shù)字貨幣的國家提供監(jiān)管方面的借鑒。
有了監(jiān)管加持的穩(wěn)定幣，再輔之以以太坊智能合約技術(shù)的可信性、第三方財(cái)務(wù)審計(jì)和代碼審核的第三方信用保障、聯(lián)邦存款保險(xiǎn)公司（FDIC）的存款保險(xiǎn)，發(fā)行方利用了幾乎一切可以利用的手段，實(shí)現(xiàn)了多層次的信任機(jī)制的建立，從而使得該等穩(wěn)定幣可能更易博得用戶的青睞，在目前的穩(wěn)定幣市場上分得一杯羹。
但與此同時(shí)，這種與美元錨定的新的穩(wěn)定幣，可能會成為暗黑資金隱秘流動和使用的新媒介（盡管穩(wěn)定幣披上了受監(jiān)管的外衣后，不法分子隱匿行蹤的難度會隨之加大）。這不僅可能會對美國的監(jiān)管帶來新的挑戰(zhàn)，也可能會對其他國家的反洗錢、反恐怖融資、外匯、稅收、反腐敗的監(jiān)管增添新的問題。
此外，能獲得用戶廣泛認(rèn)可的合法穩(wěn)定幣，因其合法性、穩(wěn)定性、便利性和無國界性，可能有助于擴(kuò)大和繁榮區(qū)塊鏈和加密貨幣市場，但同時(shí)也可能對傳統(tǒng)的金融市場產(chǎn)生影響和沖擊。如何應(yīng)對加密貨幣市場中因此可能產(chǎn)生的新需求和傳統(tǒng)金融市場中因此可能發(fā)生的新問題，是多國監(jiān)管部門需要考慮應(yīng)對并施展監(jiān)管手段的地方。
作者：張凌，瀚一律師事務(wù)所合伙人
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